Bij de overdracht van een onroerende zaak is overdrachtsbelasting verschuldigd. Er gelden vrijstellingen voor bepaalde situaties, zoals bij de inbreng van een onroerende zaak in een vennootschap.
De curatoren in het faillissement van een BV kwamen met de potentiële kopers van de onroerende zaak van de failliete BV overeen, dat zij gezamenlijk een commanditaire vennootschap zouden oprichten waarin de onroerende zaak zou worden ingebracht. Het was de bedoeling dat de besparing van overdrachtsbelasting ten goede zou komen aan de boedel.
De failliete BV zou gedurende enkele maanden als commanditaire vennoot participeren in de CV. Bij de uittreding als commanditaire vennoot kreeg de failliete BV de koopsom vermeerderd met rente uitbetaald. De belastingdienst legde een naheffingsaanslag overdrachtsbelasting op, omdat ten onrechte een beroep was gedaan op een vrijstelling.
Volgens de rechtbank en het hof was van actieve samenwerking in het economische verkeer door partijen geen sprake. Voor de beantwoording van de vraag of er een (commanditaire) vennootschap is ontstaan is niet alleen de inhoud van de vennootschapsakte van belang, maar ook de werkelijke bedoeling van partijen.
Gezien de beperkte deelname in de CV van maximaal drie maanden en de afgesproken uitkoopsom bij het uittreden uit de CV was volgens het hof niet de bedoeling dat de failliete BV door deelname in de CV voordelen zou behalen. Het ingebrachte terrein werd voor rekening en risico van de CV geëxploiteerd en ontwikkeld, maar de failliete BV had geen recht op het resultaat van de CV en heeft evenmin feitelijk gedeeld in dat resultaat. De aan de CV opgelegde naheffingsaanslag bleef daarom in stand. Wel werd de opgelegde boete verminderd. De inspecteur was er niet geslaagd te bewijzen dat het ten minste aan voorwaardelijke opzet van de CV was te wijten dat te weinig belasting is betaald. Opzet of grove schuld van een ander dan de belastingplichtige mag namelijk niet aan de belastingplichtige worden toegerekend. De CV was ingegaan op het advies van haar belastingadviseur. De CV was niet onzorgvuldig geweest bij de keuze van de adviseur.
