Ook in het buitenland wonende ondernemers die in Nederland een onderneming drijven, hebben recht op zelfstandigenaftrek indien zij voldoen aan het urencriterium. Voor hen geldt echter de beperking dat alleen de uren die zij besteden aan het in Nederland gevestigde deel van de onderneming meetellen voor het urencriterium. Dat kan ertoe leiden dat de in het buitenland wonende ondernemer geen recht heeft op zelfstandigenaftrek, ondanks dat hij in totaal meer dan 1.225 uur aan zijn onderneming besteedt. De Nederlandse Wet IB 2001 biedt buitenlandse belastingplichtigen de mogelijkheid om te kiezen voor behandeling als binnenlands belastingplichtige. Als een in het buitenland wonende ondernemer die keuze maakt, tellen alle aan de onderneming bestede uren mee voor het urencriterium.
Het Hof van Justitie EG heeft in het arrest Gielen gezegd dat de Nederlandse regeling voor buitenlandse belastingplichtigen een verboden belemmering vormt van de vrijheid van vestiging. Naar aanleiding van dit arrest heeft de minister van Financiën in een besluit aangegeven dat de uren die een buitenlandse belastingplichtige besteedt aan zijn buiten Nederland gevestigde onderneming voortaan meetellen voor het urencriterium. Omdat de zelfstandigenaftrek, de meewerkaftrek en de startersaftrek bij arbeidsongeschiktheid afhankelijk zijn van de hoogte van de winst uit onderneming, is de winst uit een buiten Nederland gevestigde onderneming medebepalend voor de hoogte van deze aftrekken van een buitenlands belastingplichtige. De vraag is of, en zo ja op welke wijze, de ondernemersaftrek in mindering moet komen op de winst uit Nederlandse onderneming. In het Besluit Voorkoming Dubbele Belasting 2001 (BVDB 2001) is geregeld dat bij zowel Nederlandse winst als buitenlandse winst de ondernemersaftrek eerst in mindering komt op de Nederlandse winst. Als de Nederlandse winst onvoldoende is voor verrekening, wordt het restant toegerekend aan de buitenlandse winst. Deze benadering geldt ook voor de buitenlandse belastingplichtige. De minister overweegt om de toerekening van de ondernemersaftrek bij een wijziging van het BVDB 2001 pro rata toe te rekenen. Deze toerekening zal dan ook gelden voor de buitenlandse belastingplichtige. Het besluit werkt terug tot en met 18 maart 2010.
